Planung und Genehmigung von Windenergieanlagen

von

Dr. Matthias Blessing
Rechtsanwalt, Berlin

Verlag W. Kohlhammer

1. Auflage 2016

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ISBN 978-3-17-023331-7

 

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Vorwort

Die Erzeugung von Strom durch Windenergieanlagen gewinnt weiter rasant an Bedeutung für die öffentliche Energieversorgung. Im Jahr 2014 existierten rund 24.800 Windenergieanlagen an Land und im Wasser. Im Jahr 2015 waren es schon beinahe 26.000 Anlagen mit einer Gesamtleistung von rund 41.600 MW. Die „durchschnittliche“ Windenergieanlage, die im letzten Jahr errichtet wurde, erreichte eine Gesamthöhe von rund 180 Metern. Die Windenergieanlagen hatten im Jahr 2015 einen Anteil von 13,3 % am deutschen „Strommix“ und trugen damit fast genauso viel zur Stromerzeugung bei wie die Kernenergie (14,1 %).1 Dies zeigt die große und weiter wachsende Bedeutung der Windenergie und ihren Beitrag für eine klimaneutrale Stromerzeugung.

Die Planung und Genehmigung von Windenergieanlagen bereitet dabei mitunter große rechtliche Schwierigkeiten. Die Anforderungen der Rechtsprechung an die Aufstellung von Regionalplänen und Flächennutzungsplänen zur Steuerung von Windenergieanlagen steigen ständig. Zudem war die Rechtsprechung in der Vergangenheit immer wieder einigen gewichtigen Änderungen unterworfen. Auch bei der Genehmigung von Windenergieanlagen gilt es, zahlreiche rechtliche Hürden zu nehmen und ein umfangreiches Prüfprogramm abzuarbeiten. Aufgabe des vorliegenden Handbuchs ist es, diese Anforderungen an die Planung und die Genehmigung von Windenergieanlagen an Land (onshore-Anlagen) praxisnah darzustellen und Lösungswege aufzuzeigen.

Die zitierte Rspr. ist bei juris zu finden, auf eine zusätzliche Angabe der Veröffentlichung in Zeitschriften oder Entscheidungsbänden wurde verzichtet. Das Handbuch geht mit Blick auf die „Schnelllebigkeit“ der Rechtsfortbildung in den letzten Jahren und den hier im Vordergrund stehenden Praxis-Bezug vor allem auf die neuere Literatur der letzten Jahre ein. Rspr. und Literatur sind bis Januar 2016 berücksichtigt.


Berlin, im Mai 2016
Matthias Blessing

Inhaltsverzeichnis

Vorwort

Abkürzungsverzeichnis

Literaturverzeichnis

Einleitung

1. Teil: Planungsrecht

1. Kapitel Einführung in das Planungsrecht für Windenergie­anlagen

I.Das Zulassungsrecht nach § 35 Abs. 1 BauGB

II.Planerische Steuerung von Windenergieanlagen

III.Übersicht über die nachfolgenden Kapitel

2. Kapitel Der Planvorbehalt

I.Der Planvorbehalt i. S. v. § 35 Abs. 3 Satz 3 BauGB

II.Schlüssiges gesamträumliches Planungskonzept

1.Geltung für Regionalpläne und Flächennutzungspläne

2.Struktur der positiven und negativen Flächenaus­weisung

3.Grundsätze der Konzentrationsflächenplanung

4.„Subtraktionsmethode“

III.Harte Tabuzonen

1.Nicht ausreichend windhöffige Flächen

2.Gebiete mit Schutzstatus nach dem BNatSchG

3.Siedlungsbereiche

4.Infrastrukturanlagen und entsprechende Schutz­abstände

5.Militärische Schutzbereiche

6.Sonstige Schutzbereiche

7.Waldgebiete

8.Gewässer und Wasserschutzgebiete

IV.Weiche Tabuzonen

1.Pufferzonen um Siedlungsbereiche

2.Abstände zu Siedlungserweiterungsflächen

3.Abstände zum Schutz des Orts- und Landschaftsbilds

4.Waldgebiete

5.Abstände zum Schutz des Fremdenverkehrs

V.Schwierigkeiten bei der Abgrenzung der Tabuzonen

1.Alternatives („zweispuriges“) Vorgehen

2.Verzicht auf Festlegung weicher Tabuzonen

VI.Potenzialflächen-Abwägung

VII.Dokumentationspflicht des Plangebers

VIII.Substanzialität

1.Ausreichende Substanzialität bei fehlerfreiem ­Abwägungsvorgang?

2.Rechtliche Anforderungen an die Bewertung der ­Substanzialität

3.Unterschiedliche Bewertungsansätze

3. Kapitel Regionalplan

I.Raumbedeutsamkeit der Anlagen

1.Erfordernis der Raumbedeutsamkeit

2.Anforderungen an die Raumbedeutsamkeit

II.Ziele der Raumordnung

1.Unterschied zwischen Zielen und Grundsätzen der Raumordnung

2.Festlegung von Gebieten

III.Anforderungen an die planerische Abwägung

1.Abwägung privater Belange

2.Abwägung gemeindlicher Belange

IV.Sicherung der Planung

4. Kapitel Verhältnis der Bauleitplanung zur Regionalplanung

I.Anpassungspflicht nach § 1 Abs. 4 BauGB

1.Inhalt der Anpassungspflicht und Konkretisierung durch die Bauleitplanung

2.Anpassungspflicht mit Blick auf die Windenergie­nutzung

II.Abweichen von der Regionalplanung

5. Kapitel Flächennutzungsplan

I.Arten von Flächennutzungsplänen

II.Anforderungen an den Flächennutzungsplan

III.Darstellungen im Flächennutzungsplan

1.Darstellung von Bauflächen und Baugebieten

2.Sonstige Darstellungsmöglichkeiten

IV.Sicherung der Planung

1.Anwendbarkeit auf Genehmigungsverfahren nach dem Bundes-Immissionsschutzgesetz

2.Materielle Anforderungen an die Zurückstellung

3.Verlängerung der Zurückstellung

6. Kapitel Bebauungsplan

I.Abwägung

II.Festsetzungen

III.Sicherung der Planung

7. Kapitel Repowering

I.Zusätzliche Flächen und zusätzliches Nutzungsmaß für die Windenergienutzung

1.Zusätzliche Flächen im Flächennutzungsplan (§ 249 Abs. 1 Satz 1 BauGB)

2.Änderung des Nutzungsmaßes im Flächennutzungsplan (§ 249 Abs. 1 Satz 2 BauGB)

3.Zusätzliche Flächen oder Änderung des Nutzungsmaßes im Bebauungsplan (§ 249 Abs. 1 Satz 3 BauGB)

II.Bedingte Baurechte (§ 249 Abs. 2 BauGB)

1.Bedingte Baurechte im Bebauungsplan (§ 249 Abs. 2 Satz 1 und 2 BauGB)

2.Bedingte Baurechte im Flächennutzungsplan (§ 249 Abs. 2 Satz 3 BauGB)

8. Kapitel Planentschädigungsansprüche

I.Ansprüche nach § 39 BauGB

1.Analoge Anwendung von § 39 BauGB bei Entzug ­eines durch eine Planung zuvor ausgewiesenen „Wind-Standorts“

2.Analoge Anwendung von § 39 BauGB bei Entzug eines (schlicht) nach § 35 BauGB zuvor zulässigen „Wind-Standorts“

II.Ansprüche nach § 42 BauGB

1.Analoge Anwendung des § 42 BauGB bei Entzug eines (schlicht) nach § 35 BauGB zuvor zulässigen „Wind-Standorts“

2.Analoge Anwendung des § 42 BauGB bei Entzug eines durch eine Planung zuvor ausgewiesenen „Wind-Standorts“

2. Teil: Materielles Genehmigungsrecht

1. Kapitel Bauplanungsrechtliche Zulässigkeit nach § 35 Abs. 1 Nr. 5 BauGB

I.Keine entgegenstehenden öffentlichen Belange

1.Prüfungsprogramm

2.Belange des Flächennutzungsplans

3.Belange der schädlichen Umwelteinwirkungen

4.Belange des Naturschutzes und der Landschaftspflege

5.Belange des Denkmalschutzes und des Orts- und Landschaftsbilds

6.Belange der Funktionsfähigkeit von Funkstellen und Radaranlagen

7.Ungenannte öffentliche Belange

8.Planvorbehalt gemäß § 35 Abs. 3 Satz 3 BauGB

II.Gesetzliche Vorgaben

1.Luftverkehrsrecht

2.Militärische Schutzbereiche

3.Straßenrecht

III.Sicherung einer ausreichenden Erschließung

IV.Rückbauverpflichtung

2. Kapitel Bauplanungsrechtliche Zulässigkeit nach § 35 Abs. 2 BauGB

3. Kapitel Bauplanungsrechtliche Zulässigkeit nach § 30 BauGB

I.Hauptanlagen

1.Sondergebiete

2.Industriegebiete

3.Gewerbegebiete

II.Nebenanlagen

1.Zulässigkeit nach § 14 Abs. 1 BauNVO

2.Zulässigkeit nach § 14 Abs. 2 Satz 2 BauNVO

4. Kapitel Bauplanungsrechtliche Zulässigkeit nach § 34 BauGB

I.Zulässigkeit nach § 34 Abs. 1 BauGB

II.Zulässigkeit nach § 34 Abs. 2 BauGB

5. Kapitel Bauordnungsrechtliche Zulässigkeit

I.Abstandsflächen

1.Modelle für die Bestimmung der Tiefe der Abstands­fläche

2.Abweichung vom Abstandsflächenrecht

II.Standsicherheit

3. Teil: Genehmigungsverfahrensrecht

1. Kapitel Genehmigungspflicht

I.Genehmigungspflicht nach dem Bundes-Immissionsschutzgesetz

1.Antragsgegenstand

2.BImSchG-Verfahrensarten

II.Genehmigungspflicht nach Landesbauordnung

2. Kapitel Ablauf des BImSchG-Genehmigungsverfahrens

I.Antragstellung und Vollständigkeit der Unterlagen

1.Antrag

2.Vollständigkeit

II.Behördenbeteiligung

1.Vorgaben für das Verfahren

2.Umgang mit den Ergebnissen der Behördenbeteiligung

III.Öffentlichkeitsbeteiligung

IV.Entscheidung der Behörde

1.Zurückstellung

2.Ablehnung

3.Genehmigung

4.Entscheidung bei konkurrierenden Anträgen

3. Kapitel Ablauf der Umweltverträglichkeitsprüfung

I.Umweltverträglichkeitsprüfung

1.Unterrichtung über die beizubringenden Unterlagen

2.Vorlage der Unterlagen

3.Beteiligung anderer Behörden und der Öffentlichkeit

4.Zusammenfassende Darstellung der Umweltauswirkungen

5.Abschließende Bewertung

II.Allgemeine Vorprüfung des Einzelfalls

III.Standortbezogene Vorprüfung des Einzelfalls

Stichwortverzeichnis

Abkürzungsverzeichnis

Abs. Absatz
BauGB Baugesetzbuch
BauNVO Baunutzungsverordnung
BauR Baurecht (Zeitschrift)
BayBO Bayerische Bauordnung
BbgBO Brandenburgische Bauordnung
BGBl. Bundesgesetzblatt
BGH Bundesgerichtshof
BImSchG Bundes-Immissionsschutzgesetz
BImSchV Bundes-Immissionsschutzverordnung
BNatSchG Bundesnaturschutzgesetz
BVerwG Bundesverwaltungsgericht
BT-Drs. Bundestags-Drucksache
dB Dezibel
DIN Norm des Deutschen Instituts für Normung
DVBl. Deutsches Verwaltungsblatt (Zeitschrift)
DWDG Gesetz über den Deutschen Wetterdienst
EEG Gesetz über den Ausbau erneuerbarer Energien
EuGH Europäischer Gerichtshof
FFH Fauna-Flora-Habitat
FFH-RL Fauna-Flora-Habitat-Richtlinie
FNP Flächennutzungsplan
FStrG Bundesfernstraßengesetz
GewArch WiVerw Gewerbearchiv Beilage Wirtschaft und Verwaltung (Zeitschrift)
GG Grundgesetz
GVBl. Gesetzes- und Verordnungsblatt
H Wandhöhe H zur Berechnung der Abstandsfläche
i. S. d./v. im Sinne des/von
jM Juristische Mitteilung (Veröffentlichung)
Jura Juristische Ausbildung (Zeitschrift)
KommJur Kommunaljurist (Zeitschrift)
LuftVG Luftverkehrsgesetz
LKV Landes- und Kommunalverwaltung
Nr. Nummer
NdsVBl. Niedersächsische Verwaltungsblätter (Zeitschrift)
NVwZ Neue Zeitschrift für Verwaltungsrecht (Zeitschrift)
NuR Natur und Recht (Zeitschrift)
OVG Oberverwaltungsgericht
ROG Raumordnungsgesetz
Rspr. Rechtsprechung
SchBerG Gesetz über die Beschränkung von Grundeigentum für die militärische Verteidigung (Schutzbereichsgesetz)
TA Technische Anleitung
TAK Tierökologische Abstandskriterien
ThürWaldG Thüringer Waldgesetz
UPR Umwelt- und Planungsrecht (Zeitschrift)
UVPG Gesetz über die Umweltverträglichkeitsprüfung
UVPVwV Allgemeine Verwaltungsvorschrift zur Ausführung des Gesetzes über die Umweltverträglichkeitsprüfung
VGH Verwaltungsgerichtshof
VG Verwaltungsgericht
VS-RL Vogelschutz-Richtlinie
VwGO Verwaltungsgerichtsordnung
VwVfG Verwaltungsverfahrensgesetz
WHG Gesetz zur Ordnung des Wasserhaushalts (Wasserhaushaltsgesetz)
ZfBR Zeitschrift für deutsches und internationales Bau- und Vergaberecht (Zeitschrift)
ZNER Zeitschrift für Neues Energierecht (Zeitschrift)
ZUR Zeitschrift für Umweltrecht (Zeitschrift)

Literaturverzeichnis

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Scheidler, Die Sicherung gemeindlicher Planungen für Windkraftanlagen durch die Zurückstellung von Baugesuchen nach § 15 Abs. 3 BauGB, ZfBR 2012, 123.

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Scheidler, Verunstaltung des Landschaftsbildes durch Windkraftanlagen, NuR 2010, 525.

Scheidler, Errichtung von Windkraftanlagen in naturschutzrechtlich festgesetzten Schutzgebieten, NuR 2011, 848.

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Stüer, Anmerkung zu BVerwG, Urteil vom 13.12.2013 – BVerwG 4 CN 1.11, 2.11, DVBl. 2013, 509.

Stüer, Handbuch des Bau- und Fachplanungsrecht, 4. Auflage 2009.

Stüer, Entschädigungspflichten der Gemeinden und der Bauaufsichtsbehörden bei der Verhinderung von Windenergieanlagen?, ZfBR 2004, 338.

Stüer, Europäischer Gebiets- und Artenschutz in ruhigeren Gefilden – Von der Halle-Westumfahrung und Hessisch Lichtenau durch den Jagdbergtunnel und über die Hochmoselbrücke nach Bad Oeynhausen mit Schlingerkurs nach Hildesheim, DVBl. 2009, 1.

Sydow, Neues zur planungsrechtlichen Steuerung von Windenergiestandorten, NVwZ 2010, 1534.

Tyczewski, Konzentrationszonen für Windenergieanlagen rechtssicher planen – Illusion oder Wirklichkeit, BauR 2014, 934.

Vogt, Die Anwendung artenschutzrechtlicher Bestimmungen in der Fachplanung und der kommunalen Bauleitplanung, ZUR 2006, 21.

von Nicolai, Konsequenzen aus den neuen Urteilen des Bundesverwaltungsgerichts zur raumordnerischen Steuerung von Windenergieanlagen, ZUR 2004, 74.

Weiss, Windenergieanlagen im Luftverkehrsrecht – kein luftleerer Rechtsraum, NVwZ 2013, 14.

Wemdzio, Nachträgliche Anordnung bei der Gefährdung von Fledermäusen durch Windenergieanlagen unter besonderer Berücksichtigung der lokalen Population, NuR 2011, 464.

Willmann, Die Entwicklung der Rechtsprechung zum Windenergierecht im Jahre 2014, ZNER 2015, 234.

Einleitung

1Die planerische Steuerung der Ansiedlung von Windenergieanlagen im Außenbereich gehört mit zu den komplexesten Materien des Raumordnungs- und Bauplanungsrechts. Das vom Gesetzgeber vor Jahren geschaffene Instrument für die planerische Steuerung, der Planvorbehalt gemäß § 35 Abs. 3 Satz 3 BauGB, unterlag dabei in den letzten Jahren einer dynamischen Rechtsfortbildung durch die Gerichte. Die Planung von Flächen für die Windenergie ist hierdurch nicht einfacher geworden und bedarf einer ausführlichen Darstellung.

2Das Handbuch widmet sich daher in seinem 1. Teil der planerischen Steuerung von Windenergieanlagen. Behandelt werden hierbei die inhaltlichen Anforderungen des sogenannten schlüssigen gesamträumlichen Planungskonzepts sowie dessen Umsetzung durch Ziele der Raumordnung im Regionalplan oder durch Darstellungen im Flächennutzungsplan. Weitere Aspekte der Planung wie z. B. die Steuerung von Einzel-Standorten für Anlagen im Bebauungsplan sind ebenfalls Gegenstand der Darstellung.

3Auf eine Behandlung der Ermächtigung für die Länder in § 249 Abs. 3 BauGB, Abstände für die Windenergieanlagen gesondert zu regeln, wird verzichtet, da eine solche Regelung bislang nur in Bayern existiert und die Frist für den Erlass solcher Regelungen durch die Länder zum 31. Dezember 2015 abgelaufen ist.

4Daneben verschafft das Handbuch in seinem 2. Teil einen Überblick über die materiell-rechtlichen Anforderungen im Genehmigungsverfahren und die üblichen Probleme in der Genehmigungspraxis. So konnten z. B. die Vorgaben des Immissionsschutzes in den letzten Jahren weitgehend geklärt werden, wohingegen das Naturschutzrecht mitunter neue und hohe Hürden für die Vorhabenzulassung aufstellt und zu Streit zwischen Vorhabenträgern, Behörden und Naturschutzverbänden führt. Belange wie die Funktionsfähigkeit von Funkstellen und Radaranlagen treten vermehrt als neue Probleme hinzu.

5Im 3. Teil folgt eine Übersicht über das Verfahrensrecht im Genehmigungsverfahren nach dem Bundes-Immissionsschutzgesetz, das auf die heute üblichen Großanlagen Anwendung findet.